行政復議決定書
高政復決字〔2020〕05號

西安市高陵區人民政府

行政復議決定書

高政復決字〔2020〕05號

申 請 人：某xxx公司

統一社會信用代碼：xxx

住所地：xxx

法定代表人：李xx，董事長兼總經理

委托代理人：黨xx，xxx事務所律師

被申請人：西安市高陵區文化和旅游體育局

住所地：西安市高陵區文體中心內

法定代表人：張xx 副局長

委托代理人：曹xx 干部

申請人不服被申請人于2020年10月30日所作（高）文罰字[2020]第（2）號行政處罰決定，于2020年12月24日向本機關申請行政復議，本機關依法予以受理，現已審理終結。

申請人請求：請求依法撤銷（高）文罰字[2020]第（2）號《行政處罰決定書》。

申請人稱：被申請人認定事實錯誤，適用法律錯誤。理由為：一是申請人開發的xxx項目已獲人民政府合法審批，項目建設合法。申請人認為，根據政府及相關部門的文件、證書均充分證明了申請人的住宅樓建設項目獲得政府依法審批，建設行為合規，銷售行為合法，根本不存在所謂“未經合法審批，擅自在國家文物保護單位漢陽陵保護區內，違規建設xxx商住樓”的情形。二是申請人的建設項目沒有違反文物保護法，是被申請人的處罰決定違法。申請人認為，其在2020年9月27日聽證會中提交的資料，均充分說明了申請人在項目建設之前履行了文物保護手續，獲得了省級文物保護部門的批準。聽證會本身嚴重違反了國家法律規定，公然損害聽證會議雙方當事人合法權益的行為。該聽證既存的及該聽證會形成的《行政處罰案件聽證筆錄》是不能成為作出行政處罰的依據。綜上理由，申請人認為西安市高陵區文化和旅游體育局作出的（高）文罰字[2020]第（2）號《行政處罰決定書》，認定事實依據錯誤，適用法律錯誤，請求區政府依法撤銷該決定書，以維護申請人的合法權益，并懇請區政府對本案采取公開復議，依法調查和聽取與本案相關組織、人員的意見。

申請人提供的證據有：《行政處罰決定書》，“xxx”項目相關資料，包括陜西省文物局給市政府辦公廳的便函（字第112號）、高陵區人民政府承諾書、高陵縣統征辦與某xxx公司的考古協議、陜西省文物局給高陵縣人民政府函（陜文物函[2005]252號）、關于變更項目建設用地申請的批復（高政建字[2006]147號）、關于項目變更的批復（高發改發[2007]84號）、企業名稱變更核準通知書、xxx項目土地使用權證（高國用[2008]第41號）、xxx項目用地規劃證（地字第476號）、xxx項目開工批復（高規建住字[2010]133號）、xxx項目備案通知書（高發改發[2010]410號）、xxx單項建設工程規劃證13項、陜西省考古研究院的考古發掘工作報告、xxx單項工程施工證10項、xxx項目單項房屋銷售許可證8項等16份相關資料。

被申請人答復稱：一、答復人作為縣級以上人民政府文物主管部門，負責本行政區域內的文物保護工作，對違反文物保護法的行為有作出行政處罰決定的職權。二、答復人作出的行政處罰決定，事實清楚、證據充分。2020年5月31日，答復人接到西安市文物局電話通知，稱接舉報高陵區xxx項目涉嫌在國家級文物保護單位漢陽陵遺址保護范圍內私自建設商品樓。答復人經查，xxx項目建設單位為某xxx公司，項目位于xxx，在全國重點文物保護單位漢陽陵遺址保護范圍內。該項目1996年申報的名稱為“xxx項目”，審批用地性質為工業用地；2008年將項目用地由工業用地變更為住宅用地；2009年9月開工建設，項目建設前未按照程序在文物部門辦理相關報批手續，目前已完成32萬平方米，共計35幢樓的建設。認定以上事實的證據有現場勘驗筆錄、照片，對某xxx公司張xx副總經理的詢問筆錄，《陜西省人民政府關于調整陽陵保護范圍的通知》，《關于西安市文物局督查通知（市文物督字[2020]10號）督查群眾反映內容現場考察的專家意見》等。依據《中華人民共和國文物保護法》第十七條、第六十六條規定，被申請人于2020年10月30日對申請人作出罰款五十萬元的行政行為，事實清楚，證據確實充分。三、被申請人的行政行為程序合法。在對違法行為查處過程中，被申請人依法履行了告知相關權利的義務，處罰決定告知后依法組織了聽證，作出決定前案件經過集體討論，最終做出行政處罰決定并依法送達。綜上，被申請人履行法定職責作出的行政行為，事實清楚，證據確實充分、符合法定程序，請高陵區人民政府予以維持。

被申請人提供的證據有：行政執法案卷，內容包含執法文書停工通知書、詢問筆錄、現場勘察（檢查）筆錄、現場勘驗圖、專家意見、立案審批表、行政處罰審批表、行政處罰告知書、行政處罰聽證筆錄、行政處罰決定書、延期或分期繳納罰款審批表、陜西省政府非稅收入一般繳款書，和證據材料陜政字[1998]27號、1998年陜西省政府公布漢陽陵保護范圍圖、高發改發[2007]84號、高政土發[2007]55號、高國用[2008]41號、市計外發[1997]64號、陜文物函[2005]252號文件、陜西省考古研究院作出的《某xxx公司建設項目考古發掘工作報告》等。

經審理查明：2020年5月31日，被申請人接到西安市文物局電話通知，稱接到舉報高陵區xxx項目涉嫌在國家級文物保護單位漢陽陵遺址保護范圍內私自建設商品樓，隨即派執法人員予以調查，調查發現，被舉報項目位于xxx，確在全國重點文物保護單位漢陽陵遺址保護范圍內，項目建設單位為本案申請人，因申請人不能提供被舉報項目的文物審批手續，被申請人于6月5日向申請人發出《停工通知書》。7月7日，被申請人執法人員依法對申請人副經理張xx進行了調查詢問，并制作了調查詢問筆錄。7月8日，執法人員對申請人進行現場檢查，并進行了實地測量和拍照取證。7月9日，被申請人對申請人涉嫌違法行為予以立案。8月10日，被申請人對該案進行集體討論。8月14日，被申請人向申請人作出高文罰字[2020]第2號《行政處罰告知書》，告知擬對申請人作出罰款人民幣50萬元的行政處罰，并告知其具有陳述和申辯以及要求聽證的權利。2020年8月14日，申請人向被申請人提出行政處罰聽證申請。9月9日，被申請人向申請人發出《行政處罰聽證通知書》（高文聽字[2020]第1號），告知了聽證會人員的組成、聽證時間、地點和方式。后申請人申請聽證會延期，申請人予以同意。9月18日，被申請人再次向申請人發出《行政處罰聽證通知書》（高文聽字[2020]第2號）。9月27日，聽證會召開。10月16日，聽證報告表形成，認為申請人涉嫌未經文物部門同意，擅自在全國重點文物保護單位漢陽陵保護范圍內建設施工，違法事實清楚，證據充分，適用法律、法規、規章正確，過罰相當，建議作出處罰。2020年10月30日，被申請人作出（高）文罰字[2020]第（2）號《行政處罰決定書》，對申請人處以罰款人民幣50萬元的行政處罰。申請人于2020年11月23日繳納了10萬元罰款，剩余款項因運營非常困難，申請在2021年4月底前繳納。2020年12月24日，申請人不服該行政處罰決定書，向本機關提請行政復議。

另查，申請人項目所在地之上的最早項目為某xxx公司投資的xxx項目，名稱為“某xxx公司”，該項目于1997年3月10日，獲西安市計劃委員會（市計外發[1997]64號）號文件批準。2006年11月20日，某xxx公司申請并經高陵縣建設局《關于xxx公司變更建設用地申請的批復》（高政建字[2006]147號）批準，在原征地的528畝上，投資建設“xxx”住宅項目。2007年3月14日，xxx項目獲高陵縣發展和改革委員會《關于xxx項目變更的批復》（高發改發[2007]84號文件）批準，變更為“xxx”住宅項目。2007年3月28日，經某xxx公司申請高陵縣人民政府《關于某xxx公司變更土地用途的批復》（高政土發[2007]55號土地審批件）批準，將高政土發[2000]18號土地審批件，以及高政土發[2005]65號土地審批件批準給該公司合計512.6畝土地使用權，用途由工業用地變更為住宅用地。2008年7月1日，“xxx公司”變更為申請人現使用名稱“某xxx公司”。2008年8月18日，申請人取得高國用（2008）第41號國有土地使用權證，使用權土地座落于高陵縣涇渭鎮涇渭南路，使用權類型為出讓，使用權面積為xx平方米。當年，申請人即以xxx項目名義開始進行建設，后續又取得《建設用地規劃許可證》（地字第476號）、高陵縣規劃建設和住房保障局《關于某xxx公司西安xxx項目工程開工申請的批復》、《高陵縣發展和改革委員會關于印發xxx公司“xxx”商住樓建設項目備案確認書的通知》等，項目的建設施工也陸續進行，直到本案被申請人6月5日下發《停工通知書》時暫停建設施工。在此期間的2012年1月，陜西省考古研究院作出了《某xxx公司建設項目考古發掘工作報告》，報告表明本案所涉建設用地范圍內的考古發掘工作進行過三次，分別為1997年至1999年，2005年至2007年，以及2011年。

以上事實，有雙方提交證據材料在卷佐證。

本機關認為：被申請人具有查處轄區內文物違法行為的職權。被申請人從接到上級電話通知舉報違法線索后，對相關違法事實進行調查核實，其下發停工通知、立案、調查、集體討論、實施處罰前告知被處罰對象權利、依申請組織召開聽證會、作出行政處罰決定等程序符合規定。本案的焦點在于申請人是否有文物審批手續。從被申請人的調查結果以及申請人自己所提交的各種證據來看，申請人無論是更名之前的項目還是更名之后的項目，均無文物相關審批手續。盡管陜西省考古研究院2012年1月有作出《某xxx公司建設項目考古發掘工作報告》，但此報告顯然不屬于也不能替代文物部門審批手續。根據《中華人民共和國文物保護法》第十七條“文物保護單位的保護范圍內不得進行其他建設工程或者爆破、鉆探、挖掘等作業。但是，因特殊情況需要在文物保護單位的保護范圍內進行其他建設工程或者爆破、鉆探、挖掘等作業的，必須保證文物保護單位的安全，并經核定公布該文物保護單位的人民政府批準，在批準前應當征得上一級人民政府文物行政部門同意；在全國重點文物保護單位的保護范圍內進行其他建設工程或者爆破、鉆探、挖掘等作業的，必須經省、自治區、直轄市人民政府批準，在批準前應當征得國務院文物行政部門同意”的規定，報請文物部門審批并經上一級文物行政部門同意，是建設工程或者爆破、鉆探、挖掘等作業的前置手續，在申請人無法提供實質審批手續的情況下，本機關不支持申請人的復議請求。

對于本案中，申請人關于行政處罰聽證會違反國家規定，損害其合法權益的陳述，本機關認為，被申請人在作出行政處罰前依法向申請人告知了其具有申辯、陳述、要求聽證的權利，在組織召開聽證會的過程中，充分保障了申請人的陳述和申辯權利，聽證程序合法，不存在損害申請人聽證權利的行為。

綜上所述，根據《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第一項的規定，本機關決定如下：

維持被申請人西安市高陵區文化和旅游體育局所作（高）文罰字[2020]第（2）號《行政處罰決定書》。申請人如不服本決定，可以自收到本《行政復議決定書》之日起十五日內，依法向人民法院提起行政訴訟。

西安市高陵區人民政府

2021年3月23日